关于非法持有毒品罪“情节严重”认定的现实纷争 作者：未知     时间：2020-06-15    来源：互联网

　　一、关于非法持有毒品罪“情节严重”认定的现实纷争

　　《刑法》第348条仅仅概括性的规定“情节严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金”，对于何为“情节严重”并没有明确的司法解释，在毒品数量没有变化的情况下，如何锁定一些特殊的“严重情节”，让法定刑直接抬升到上一量刑幅度，是一个值得认真思索的问题。“数额不变”而依赖于“情节严重”跳跃到上一量刑幅度，实际上是提出了一个非法持有毒品罪存在着“加重处罚情节”的问题，因此，“情节严重”的判断标准在司法实践中开始出现混乱，出现了大量同罪不同罚的案件，一定程度上违背了刑法适用的平等原则，也影响了法律的统一正确实施。

　　（一）司法实践中“情节严重”认定的分歧与冲突

　　对于司法实践中关于非法持有毒品罪“情节严重”的认定情形加以整理，可以发现在不同地区法院之间、甚至同一地区检法之间都存在着较大的争议和认识混乱，甚至部分司法机关鉴于当前没有关于“情节严重”的规范性解释而尽量避用这一量刑幅度，造成了“3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金”这一量刑幅度成为“空挡”而虚置。

　　1.不同地区法院之间处置的冲突

　　由于缺乏明确的司法解释，司法实践中对于“情节严重”的认定困惑和分歧长期存在，直接造成同类案件在量刑幅度上的巨大差异，尤其是不同法院之间同罪不同罚的情形更为突出。以北京市两个不同的区法院的判决为例，北京市A区法院判决认定被告人张某非法持有甲基苯丙胺49.8克，且系累犯，依法应当“从重处罚”，法院最终以非法持有毒品罪，判处张某有期徒刑2年6个月，并处罚金人民币3000元。而在另一起案情几乎相同的案件中，B区法院则认为被告人许某等人非法持有毒品海洛因48克，二被告人均曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，系累犯，法院最终以非法持有毒品罪判处被告人徐某等人有期徒刑6年6个月，并处罚金人民币6000元。[2]从以上两个案例之间的量刑差异不难发现，不同法院对于“哪些情节”属于非法持有毒品罪中的“情节严重”，在认定上存在巨大的争议与分歧，同一城市不同城区的法院连“累犯”这些的“法定”的“从重情节”是否属于“情节严重”的情形之一，都完全达不成共识。此种情况的普遍存在，不仅导致量刑的不统一，也使得司法的公平性受到了减损。

　　2.同一地区检法之间的冲突

　　除了不同地区法院之间对于哪些情形属于“情节严重”在认识存在分歧之外，同一地区检法之间对于“情节严重”的认定也存在较大的差异。公诉机关与审判机关在非法持有毒品罪是否属于“情节严重”方面存在的分歧，直接影响到量刑的轻重。同样以北京市某区法院的审理的案件为例，被告人赵某于2013年9月13日，在北京市某居民小区内，向王某某贩卖4.96克甲基苯丙胺，后被民警当场抓获，民警又从赵航身上及其乘坐汽车内起获甲基苯丙胺44.87克。毒品已收缴。2013年11月15日公诉机关对赵某以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪向法院提起公诉，建议对赵某贩卖毒品罪在有期徒刑2年至2年6个月幅度内量刑，并处罚金；对于非法持有毒品罪应认定为情节严重，在有期徒刑5年至6年幅度内量刑，并处罚金。但是，法院最终并没有采讷公诉机关的建议，判决认定赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑2年，并处罚金人民币2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑2年6个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑4年，罚金人民币5000元。公诉机关认为本案中赵某非法持有毒品数量为44.87克，接近50克，根据北京地区近年来司法工作实际和既往判例，非法持有甲基苯丙胺数量达到此数量，一般应视为“情节严重”，应在3年以上7年以下有期徒刑内量刑。故而认为原审判决未认定赵某非法持有毒品罪属于“情节严重”，导致重罪轻判，以法律适用错误为由提出抗诉。二审法院最终仍然以法律依据仍不充分，故驳回抗诉，维持原判。这一案例中，公诉机关与审判机关之间就如何认定“情节严重”经历了一审、二审的“较量”，更加表明了当前司法实践中对于非法持有毒品罪“情节严重”是仅仅在涉案毒品数量上接近“非法持有鸦片200克以上不满1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上不满50克或者其他毒品数量大的”的数量上限，还是在数量之外，“情节严重”是指不包括毒品数量在内的“其他情节”，存在着严重的认识不统一。

　　3.量刑适用的空挡

　　除了司法实践中的分歧与争议之外，由于非法持有毒品罪“情节严重”的认定缺乏明确的法律依据和司法解释，司法实践中几乎很少适用“3年有期徒刑至7年有期徒刑”这一量刑幅度，形成了非法持有毒品罪“3年以上7年以下有期徒刑”量刑空档，进而普遍造成了非法持有毒品罪量刑中要么畸轻，要么畸重：在没有达到“非法持有鸦片200克以上不满1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上不满50克或者其他毒品数量大的”的数量上限时，量刑畸轻；在突破这一上限时，量刑上直接越过了“处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金”这一中间刑段，跳跃到“处7年以上有期徒刑或者无期徒刑”的重刑状态和结果，可能是1克之差，至少在量刑结果上跳跃了4年，全面畸重。

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