罗小柏律师给一个陌生服刑人员的回信 作者：罗小柏     时间：2022-04-13    来源：深圳毒品犯罪辩护网

泰和泰（深圳）律师事务所罗小柏律师给服刑人员张勇的回信

张勇先生（4401044537）：

 您好，来信收阅，现回复如下。

 您的问题，可参照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》即《2015年武汉会议纪要》的规定来认定，即：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。

 同时，最高法《（毒品犯罪武汉会议纪要）理解与适用》中也有进一步规定：关于从贩毒人员住所等处查获毒品的性质认定。该问题是一个老问题，实践中存在争议，但原有规范性文件没有作出明确规定。有意见认为，对于从贩毒人员住所等处查获的毒品，必须有证据证明是用于贩卖才能予以认定，否则应当认定为其非法持有的毒品。经研究，毒品犯罪隐蔽性强、取证难度大，而且实践中从贩毒人员住所等处查获的毒品多系用于贩卖。为严厉打击毒品犯罪、降低证明难度，《纪要》采用了事实推定的证明方法。即根据行为人贩卖毒品及从其住所等处查获毒品的事实，推定查获的毒品是用于贩卖。但根据推定原则，应当允许当事人提出反证。反证是指确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，包括其为他人保管用于吸食的毒品，为犯罪分子窝藏毒品，持有祖传、捡拾、用于治病的毒品等。贩毒人员对查获的毒品实施的行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，应依法予以认定；贩毒人员的行为构成数罪的，应依法数罪并罚。具体而言，《纪要》的规定主要包含三种情形：一是行为人因贩卖毒品被人赃俱获，随后又从其住所等处查获毒品的；二是有其他证据证明行为人实施了贩卖毒品犯罪，但没有查获毒品实物，后从其住所等处查获毒品的；三是行为人因吸毒或其他违法犯罪行为被抓获后，查明其有贩毒行为，并从其住所等处查获毒品的。

 个人认为，对其中”查获“的方式，包括但不限于侦查员依程序主动搜查、同案人的供述指证、知情人的检举揭发、贩毒人员本人的主动供述指认后配合警方提取等方式。如在查获之前，有证据证明有贩卖行为，虽查获提取方式不同，不影响推定用于贩卖行为的认定，除非按照上述规定提出了反证。当然，本人主动配合警方提取尚未查获的，可作为量刑情节考虑。

   诚然，综合评判犯罪行为的定性，需要专业律师全面、详细了解案件事实及证据材料并会见等过程。鉴于您提供的信息非常有限，且该案并非本律师提供辩护，回信可能不全面，还望理解。

此

                                  回复人：罗小柏

                           二0二二年 四 月 十二 日

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